Ha emesso la seguente ordinanza nella causa civile iscritta al n.
170/2008 del Ruolo Generale promossa da S.A., rappresentata e difesa
dall'avv. Leonardo Macchitella, appellante;
Contro Societa' UNI ONE Assicurazioni S.p.A., in persona del suo
legale rappresentante pro tempore, rappresentata e difesa dagli
avv.ti Tommaso, Agnese e Francesco Corsa, appellata e A.D. appellato
contumace.
Motivazione
Questo Giudice ritiene sussistenti i presupposti per sollevare
questione di legittimita' costituzionale dell'art. 139, comma 1, del
decreto legislativo 7 settembre 2005 n. 209, nella parte in cui
stabilisce che:
«Il risarcimento del danno biologico per lesioni di lieve
entita', derivanti da sinistri conseguenti alla circolazione dei
veicoli a motore e dei natanti, e' effettuato secondo i criteri e le
misure seguenti:
a) a titolo di danno biologico permanente, e' liquidato per i
postumi da lesioni pari o inferiori al nove per cento un importo
crescente in misura piu' che proporzionale in relazione ad ogni
punto, percentuale di invalidita'; tale importo e' calcolato in base
all'applicazione a ciascun punto percentuale di invalidita' del
relativo coefficiente secondo la correlazione esposta nel comma 6.
L'importo cosi' determinato si riduce con il crescere dell'eta' del
soggetto in ragione dello zero virgola cinque per cento per ogni anno
di eta' a partire dall'undicesimo anno di eta'. Il valore del primo
punto e' pari ad euro seicentosettantaquattro virgola settantotto;
b) a titolo di danno biologico temporaneo, e' liquidato un
importo di euro trentanove virgola trentasette (attualmente, elevato
a euro 44,28) per ogni giorno di inabilita' assoluta; in caso di
inabilita' temporanea inferiore al cento per cento, la liquidazione
avviene in misura corrispondente alla percentuale di inabilita'
riconosciuta per ciascun giorno»;
nonche' del comma 3 dello stesso articolo, nella parte in cui
prevede che:
«l'ammontare del danno biologico liquidato [..] puo' essere
aumentato dal giudice in misura non superiore ad un quinto, con equo
e motivato apprezzamento delle condizioni soggettive del
danneggiato.»;
nonche', in ultimo, del comma 6, secondo cui «Ai fini del
calcolo dell'importo di cui al comma 1, lettera a), per un punto
percentuale di invalidita' pari a 1 si applica un coefficiente
moltiplicatore pari a 1,0, per un punto percentuale di invalidita'
pari a 2 si applica un coefficiente moltiplicatore pari a 1,1, per un
punto percentuale di invalidita' pari a 3 si applica un coefficiente
moltiplicatore pari a 1,2, per un punto percentuale di invalidita'
pari a 4 si applica un coefficiente moltiplicatore pari a 1,3, per un
punto percentuale di invalidita' pari a 5 si applica un coefficiente
moltiplicatore pari a 1,5, per un punto percentuale di invalidita'
pari a 6 si applica un coefficiente moltiplicatore pari a 1,7, per un
punto percentuale di invalidita' pari a 7 si applica un coefficiente
moltiplicatore pari a 1,9, per un punto percentuale di invalidita'
pari a 8 si applica un coefficiente moltiplicatore pari a 2,1, per un
punto percentuale di invalidita' pari a 9 si applica un coefficiente
moltiplicatore pari a 2,3».
In applicazione dell'art. 139 e' stata adottata la tabella del
danno biologico di lieve entita' (sotto i 9 punti di invalidita'
permanente) i cui valori sono stati aggiornati periodicamente, da
ultimo, dal decreto del Ministero dello sviluppo economico del 27
giugno 2011, che ha stabilito in:
Euro 759,04 l'importo relativo al valore del primo punto di
invalidita';
Euro 44,28 l'importo relativo ad ogni giorno di inabilita'
assoluta.
1. Premesse di carattere concettuale e sistematico.
1.1. Il quadro interpretativo previgente alle Sezioni Unite del
2008.
Le Sezioni Unite dell'11 novembre 2008, fornendo una sistemazione
del danno non patrimoniale coerente con le sentenze gemelle n. 8828 e
8829 del 2003 (che ha trovato l'autorevole avallo della Consulta,
nella sentenza n. 233 del 2003) hanno precisato come non esista un
danno esistenziale quale categoria concettuale specifica a se'
stante.
Infatti, prima della suddetta pronuncia, molteplici erano stati
gli approdi giurisprudenziali che avevano richiamato la dubbia
categoria del danno c.d. esistenziale, «inteso come pregiudizio non
patrimoniale, distinto dal danno biologico ... in assenza di lesione
dell'integrita' psicofisica, e dal cd danno morale soggettivo (unico
danno non patrimoniale risarcibile, in presenza di reato, secondo la
tradizionale lettura restrittiva dell'art. 2059 c.c. in collegamento
all'art. 185 c.p.), in quanto non attinente alla sfera interiore del
sentire, ma alla sfera del fare non reddituale del soggetto.».
Tale figura «nasceva dal dichiarato intento di ampliare la tutela
risarcitoria per i pregiudizi di natura non patrimoniale incidenti
sulla persona, svincolandola dai limiti dell'art. 2059 c.c., e
seguendo la via, gia' percorsa per il danno biologico, di operare
nell'ambito dell'art. 2043 c.c. inteso come norma regolatrice del
risarcimento non solo del danno patrimoniale, ma anche di quello non
patrimoniale concernente la persona.».
Si affermava che, «nel caso in cui il fatto illecito limita le
attivita' realizzatrici della persona umana, obbligandola ad adottare
nella vita di tutti i giorni comportamenti diversi da quelli passati,
si realizza un nuovo tipo di danno (rispetto al danno morale
soggettivo ed al danno biologico)», definito esistenziale.
Questo il quadro interpretativo prima delle Sezioni Unite.
1.2. La reductio ad unum del danno non patrimoniale: le Sezioni
Unite dell'11 novembre 2008.
1.2.1. La negazione dell'autonomia concettuale e risarcitoria del
danno c.d. esistenziale.
La pronuncia del 2008 nega l'autonoma dignita' risarcitoria del
danno c.d. esistenziale e ritiene, per contro, che esista un danno
non patrimoniale, come categoria unitaria onnicomprensiva, rispetto
al quale quelle che si e' soliti considerare come singole e autonome
poste risarcitorie (danno estetico, danno alla vita di relazione,
danno biologico, danno alla propria sfera sessuale, danno c.d.
esistenziale) assumono, invece, la valenza di mere esemplificazioni
descrittive.
Ed, in particolare, nell'ambito di tale classificazione
concettuale unitaria, il danno estetico, il danno alla vita di
relazione, il danno alla propria sfera sessuale costituirebbero tutte
sottovoci della piu' generale figura descrittiva del danno non
patrimoniale di tipo biologico.
Quest'ultimo, in coerenza con la lata accezione fatta propria
dall'art. 139 Codice delle Assicurazioni, assume, quindi, una portata
onnicomprensiva, ponendosi quale macro-voce del danno non
patrimoniale accanto al danno morale e al danno derivante dalla
lesione di un diritto della persona costituzionalmente rilevante.
Tale danno (c.d. non patrimoniale), che si contrappone a quello
c.d. patrimoniale - per essere quest'ultimo connotato da una diretta
incidenza sulla sfera patrimoniale economica del danneggiato -, e'
stato ricondotto dalle Sezioni Unite del 2008, e prima ancora dalle
sentenze gemelle del 2003, non piu' all'art. 2043 c.c. (nel cui alveo
aveva trovato, ab origine, collocazione lo stesso pregiudizio
biologico), ma, in virtu' di un'interpretazione costituzionalmente
orientata di questa disposizione, all'art. 2059 c.c.
La norma codicistica, pero', diversamente da come abitualmente
interpretata dalla giurisprudenza prima del 2003, e' letta in maniera
difforme; cioe' come idonea a ricomprendere non solo il danno morale
ma anche la lesione di qualunque diritto della Persona
costituzionalmente garantito.
Gia' nel 2003 si affermava che l'art. 2059 c.c., nella parte in
cui stabilisce che il danno non patrimoniale e' risarcibile nei soli
casi previsti dalla Legge, doveva essere interpretato anche alla luce
della Costituzione, pervenendosi ad un'interpretazione compatibile
coi dettami costituzionali.
Poiche' la Costituzione e' norma sovraordinata, idonea, come
tale, a porsi al massimo livello nella gerarchia delle fonti, ben
puo' imporre all'interprete l'obbligo di tutelare un determinato
diritto di rilevanza costituzionale mediante il riconoscimento,
nell'ipotesi di sua lesione, del risarcimento del danno non
patrimoniale. E cio' anche se la condotta illecita e dotata di
efficienza lesiva non configuri reato, alla cui necessaria ricorrenza
nella fattispecie concreta veniva condizionata la risarcibilita' del
danno non patrimoniale.
D'altro canto, seguendo un distinto approccio ricostruttivo, la
Costituzione e' essa stessa una legge e, come tale, e' idonea ad
integrare la previsione legislativa di cui all'art. 2059 c.c. che
enuncia il principio per cui il risarcimento del danno non
patrimoniale e' ammesso nei soli casi previsti dalle legge.
1.2.2. Il principio della tipicita' del danno non patrimoniale:
la necessita' di un'ingiustizia costituzionalmente qualificata o, in
alternativa, di una previsione di risarcibilita' ex lege.
Le Sezioni Unite del 2008 affermano, inoltre, il principio della
tipicita' del danno non patrimoniale. Ne costituisce logica
conseguenza che il risarcimento si avrebbe solo in presenza della
lesione di un diritto costituzionalmente garantito (e, cioe', di una
ingiustizia costituzionalmente qualificata) oppure (a prescindere
dalla suddetta condizione) quando ricorra un'espressa previsione di
legge.
Inoltre, le SS.UU. precisano che la tutela dei diritti di
rilevanza costituzionale non sarebbe, comunque, ristretta ai casi di
diritti inviolabili della persona espressamente riconosciuti dalla
Costituzione nel presente momento storico.
In virtu' dell'apertura dell'art. 2 Cost. ad un processo
evolutivo, si riconosce all'interprete il potere di rinvenire nel
complessivo sistema costituzionale indici idonei a valutare se nuovi
interessi emersi nella realta' sociale siano non genericamente
rilevanti per l'ordinamento, ma di rango costituzionale in quanto
attinenti a posizioni inviolabili della persona umana.
Secondo le Sezioni Unite del 2008, una delle ipotesi in cui il
danno non patrimoniale e' considerato risarcibile, al di la' della
lesione di un diritto costituzionalmente garantito, e' proprio quella
del danno morale da reato (quali sono le lesioni colpose, derivanti
da un, sinistro stradale). In tale circostanza e' risarcibile
qualunque pregiudizio areddituale (e, quindi, anche la sofferenza
derivante eziologicamente dal non poter piu' fare), anche se
derivante dalla lesione di un interesse privo di
rilievo-costituzionale, purche' suscettibile di superare il generale
vaglio di meritevolezza ex art 2043 c.c.
Infatti, la tipicita', in questo caso - come affermano le Sezioni
Unite - non e' determinata soltanto dal rango dell'interesse
protetto, ma dalla stessa scelta del legislatore di considerare
risarcibili i danni non patrimoniali cagionati da reato. Scelta che,
comunque, implica la considerazione della rilevanza dell'interesse
leso, desumibile dalla predisposizione della tutela penale.
Nell'ipotesi di reato assume dignita' risarcitoria (totale o
parziale) di svolgere una qualunque delle attivita' realizzatrici
della persona, quand'anche non ne sia possibile un ancoramento
costituzionale (attivita' ludiche, sportive, ricreative,...).
1.2.3. La ricostruzione del danno non patrimoniale quale
danno-conseguenza e la contestuale valorizzazione della prova
presuntiva.
Le Sezioni Unite catalogano concettualmente il danno non
patrimoniale quale danno-conseguenza, inteso come danno in concreto
riconducibile eziologicamente alla lesione di un diritto
costituzionalmente garantito.
Al contempo, esse censurano sia la tesi del danno-evento, secondo
cui in presenza della lesione di un diritto costituzionalmente
garantito si potrebbe dire esistente un danno non patrimoniale, sia
la tesi del - danno in re ipsa che porta a conseguenze applicative
omogenee. Pertanto, poiche' vi e' stata la lesione di un diritto
costituzionalmente garantito, deve ritenersi insita nel fatto
illecito l'esistenza di un danno da risarcire.
Se, da una parte, la pronuncia dell'11 novembre 2008 afferma il
principio per cui il danno deve essere necessariamente conseguenza
della violazione di un diritto costituzionalmente garantito,
dall'altra, sotto - il - profilo degli strumenti processuali volti
alla prova del danno non patrimoniale, svilisce la consulenza medica,
affermando che, anche in materia di danno biologico - sottocategoria
del danno non patrimoniale - si potrebbe prescindere da essa. Cio',
in quanto, se il Giudice come peritus peritarum puo' disattendere la
consulenza, cosi', allo stesso modo, puo' anche decidere di non
espletare la consulenza, quando ritiene che, sulla base del quadro
probatorio, e' stata raggiunta la prova del danno non patrimoniale.
Secondo la Suprema Corte, le suddette considerazioni - non
sarebbero estendibili al danno morale, in quanto quest'ultimo, sulla
base della specificita' del caso concreto e in applicazione di quelle
regole di comune esperienza che il Giudice puo' porre a fondamento
del suo convincimento, potrebbe essere anche presunto.
Proprio a questo proposito, le Sezioni Unite ricordano come, in
materia di danno non patrimoniale, si possa ricorrere, oltre che alla
prova documentale, come prova diretta, anche alla prova presuntiva o
a quella testimoniale.
In particolare, si afferma che il ricorso alla prova presuntiva
e' destinato ad assumere particolare rilievo, e potra' costituire
anche l'unica fonte per la formazione del convincimento del giudice,
non trattandosi di mezzo di prova di rango inferiore agli altri (v.,
tra le tante, sent. n. 9834/2002).
Il danneggiato dovra' tuttavia allegare tutti gli elementi che,
nella concreta fattispecie, siano idonei a fornire la serie
concatenata di fatti noti che consentano di risalire al fatto ignoto.
1.3. Le tabelle di Milano e la loro elevazione a parametro
paralegislativo nonche' ad "uso normativo".
Poco dopo la pronuncia del 2008 vengono approvate le tabelle di
Milano, strutturate e concepite in funzione del nuovo inquadramento
concettuale del danno non patrimoniale (quale categoria unitaria) cui
sono approdate le stesse Sezioni Unite. Orbene, le nuove Tabelle -
approvate il 28 aprile 2009 e aggiornate nel 2011 - presentano
profili di innovativita' rispetto alle precedenti tabelle quanto alla
liquidazione del danno permanente da lesione all'integrita'
psico-fisica.
Infatti, esse individuano il nuovo valore del c.d. "punto"
muovendo dal valore del "punto" delle Tabelle precedenti (connesso
alla sola componente di danno non patrimoniale anatomo-funzionale,
c.d. danno biologico permanente), aumentato in riferimento
all'inserimento nel valore di liquidazione "medio" anche della
componente di danno non patrimoniale relativa alla "sofferenza
soggettiva"di una percentuale ponderata (dall'1 al 9% di invalidita'
l'aumento e' del 25% fisso, dal 10 al 34% di invalidita' l'aumento e'
progressivo per punto dal 26% al 50%, dal 35 al 100% di invalidita'
l'aumento torna ad essere fisso al 50%), e prevedendo, inoltre,
percentuali massime di aumento da utilizzarsi in via di c.d.
personalizzazione.
Come affermato dalla Suprema Corte, con la sentenza del 2011, n.
12408, alle Tabelle milanesi deve riconoscersi «una sorta di
vocazione nazionale», anche perche', coi valori da esse tabellati,
esprimono «il valore da ritenersi "equo", e cioe' quello in grado di
garantire la parita' di trattamento e da applicare in tutti i casi in
cui la fattispecie concreta non presenti circostanze idonee ad
aumentarne o ridurne l'entita'.». Cio', al punto che la loro
applicazione sarebbe oggetto di un vero e proprio uso normativo che
s'impone in ogni ipotesi in cui non ricorra una diversa tabella
prescritta ex lege (cfr. Cassazione citata).
Dunque, le stesse troverebbero applicazione sia alle
"macropermanenti" (ovvero ai postumi permanenti superiori al 9 per
cento) sia alle c.d. micropermanenti che non. derivino
eziologicamente dalla circolazione stradale, perche' in tale ultima
ipotesi troverebbero i criteri di cui all'art. 139 Cod.
Assicurazioni.
In particolare, le tabelle milanesi costituiscono, stando
all'attuale quadro rimediale, l'unico strumento operativo idoneo ad
assicurare - mediante l'applicazione del punto del "danno non
patrimoniale" - il valore dell'uniformita' pecuniaria di base, quale
presupposto per ogni specifico procedimento liquidatori di
personalizzazione:
Peraltro, la Suprema Corte, nella stessa pronuncia (n. 12408 del
2011), nell'ambito del percorso argomentativo che l'ha indotta a
optare per le Tabelle di Milano, quale strumento risarcitorio
elettivo, fa espressamente «salva la valutazione di conformita' della
disposizione citata (ovvero l'art. 138 Cod, Ass.) alla Costituzione,
nella parte in cui pone un tetto alla personalizzazione del danno e
rende potenzialmente inadeguata la somma complessivamente
riconoscibile a titolo di risarcimento.».
Cosi facendo, seppur implicitamente, avalla la valutazione
d'incostituzionalita' della norma de qua.
2. La rilevanza della questione nel caso di specie.
In primis, sotto il profilo della rilevanza della norma, ai fini
del thema decidendum, non vi e' dubbio che l'art. 139, volto a
disciplinare - cosi come espressamente previsto dal comma 1 dello
stesso - le micropermanenti (rinvenienti la propria genesi nella
circolazione dei veicoli a motore e dei natanti), trovi applicazione
nel caso di specie.
Cosi', ovviamente, anche la tabella delle micro-permanenti
adottata in attuazione dello stesso.
Infatti, a fronte di un sinistro stradale, l'odierna appellante
riportava lesioni agli arti inferiori.
Orbene, la CTU, espletata nel giudizio di primo grado, ha
accertato che le lesioni subite dalla sig.ra Strada risultano oramai
stabilizzate e hanno - comportato una menomazione funzionale in 30
giorni di inabilita' temporanea totale, 30 giorni di inabilita'
temporanea parziale al 50% ed un danno biologico permanente pari al
2%, ovvero nei limiti previsti per l'applicazione dell'art. 139.
Le conclusioni del medico legale sul danno biologico sono
condivise da questo Giudice, in quanto basate su un completo esame
anamnestico e su un obiettivo e coerente studio della documentazione
medica prodotta, valutata con criteri medico-legali immuni da errori
e vizi logici.
Risulta, inoltre, provata, nel caso di specie, anche l'ulteriore
figura descrittiva del danno non patrimoniale, individuata dalle
Sezioni Unite del 2008 nel danno morale e, dalla stessa pronuncia,
disancorato dal dato temporale, con conseguente abbandono dello
schematismo concettuale per cui il danno morale deve essere
necessariamente transeunte.
Del resto, risponde ad una regola di esperienza di difficile
smentita e, quindi, all'id quod plerunque accidit, che un fatto del
tipo di quello accertato, nella fattispecie concreta sia idoneo a
determinare una sofferenza di carattere morale. Cio', sia per la
capacita' inabilitante e parzialmente compromissoria della
funzionalita' degli arti delle lesioni subite dall'attrice, sia in
considerazione della sua giovane eta' (18 anni) - che deve fare
presumere che la Strada, al momento del sinistro; da poco-conseguita
la maggiore eta', si trovasse in una fase contraddistinta da una
particolare intensita' relazionale.
Le indicazioni, fornite dal CTU, ed, in particolare, la
quantificazione dei postumi permanenti (2%) dovrebbero portare alla
determinazione del complessivo danno non patrimoniale, patito dalla
Strada, in virtu' della Tabella del danno biologico di lieve entita',
ex art. 139 del Codice delle Assicurazioni, aggiornata al D.M.
Sviluppo Economico del 17 giugno 2011.
Dunque, a titolo di danno non patrimoniale, di tipo biologico,
all'appellata dovrebbero essere liquidati euro 1.603,09, a titolo di
danno non patrimoniale di tipo biologico e permanente.
Quanto, invece, al danno da inabilita' temporanea, esso, in
applicazione dei suddetti valori tabellari e considerato che il
risarcimento per ogni giorno di invalidita' assoluta e' stato
quantificato in euro 44,28, dovrebbe essere liquidato in euro
1.328,40 l'ITT, giorni 30; euro 664,20, l'ITP al 50% giorni 30, per
complessivi euro 1.992,60. Dunque, a titolo di danno non patrimoniale
di tipo biologico, all'attrice dovrebbero accordarsi euro 3.595,69.
Quanto al danno non patrimoniale di tipo morale - pure accertato
nel caso di specie -, aderendo alla tesi, "c.d. costituzionalmente
orientata", dell'inapplicabilita' dell'art. 139 a quest'ultimo
pregiudizio (cfr. Tribunale di Varese, sez. I, sentenza 8 aprile,
sulla quale ci si soffermera' nel prosequio), ne discenderebbe la non
operativita' del meccanismo dell'aumento, della suddetta misura
risarcitoria, nei limiti di un quinto e il potere, per questo
Giudicante, di applicare un'ulteriore entita' monetaria, a titolo
risarcitorio, che, in considerazione delle predette circostanze,
potrebbe essere equo liquidata in curo 1.400,00, per complessivi euro
4.995,69.
Se, invece, si ritiene non praticabile la suddetta
interpretazione restrittiva della norma (da considerarsi, cioe',
inapplicabile al pregiudizio morale), dovrebbe concludersi che, per
il risarcimento del danno morale, sarebbe al piu' possibile una
maggiorazione di un quinto di quanto liquidato a titolo di danno non
patrimoniale, di tipo biologico (ovvero curo 3.595,69), per
complessivi euro 719,38.
A voler applicare le tabelle di Milano approvate nel 2009, poco
dopo la sentenza dell'11 novembre 2008, e aggiornate nel 2011 - la
cui operativita', stando all'attuale quadro legislativo, dovrebbe
essere esclusa in virtu' della speciale previsione di cui all'art.
139 - per la medesima situazione avremmo un esito liquidatorio,
complessivo, apprezzabilmente diverso.
In primo luogo, l'applicazione del punto del danno non
patrimoniale consentirebbe di riconoscere l'automatico risarcimento
ai pregiudizi morali che, secondo l'id quod plerunque accidit, si
accompagnano alla lesione dell'integrita' fisica medicalmente
accertata, ovvero pari al 2%.
Cio', anche perche', nel caso di specie, non constano circostanze
di fatto che debbano portare ad escludere, in capo all'attrice, tale
"dose presunta" di sofferenza morale.
Come noto, il punto su cui e' incentrato il danno non
patrimoniale, previsto dalle Tabelle milanesi, e' un punto di per se'
ricomprensivo sia del pregiudizio all'integrita' fisica, sia del
pregiudizio morale, quali voci descrittive dell'unitaria categoria
del danno morale.
Dunque, mutuando i concetti espressi dalle Sezioni Unite del
2008, secondo cui non esiste un danno esistenziale quale categoria
concettuale a se' stante, per contro, costituendo il danno non
patrimoniale, una categoria unitaria omnicomprensiva (rispetto al
quale quelle che si e' soliti considerare come singole e autonome
poste risarcitorie - danno estetico, danno alla vita di relazione,
danno biologico ...-, assumono, invece, la valenza di mere
esemplificazioni descrittive) le tabelle Milanesi propongono un
concetto di punto accorpato, omnicomprensivo.
Poi, le stesse tabelle prevedono la possibilita' di una
personalizzazione del danno, ma cio' non tanto al fine di consentire
all'interprete di riconoscere rilievo, in sede di liquidazione, al
dainio morale abitualmente riconnesso ad ogni tipo di lesione fisica
permanente tabellata, in quanto gia' incorporato nel punto del danno
non patrimoniale (comprensivo del pregiudizio all'integrita' fisica e
del pregiudizio alla sfera morale), quando in considerazione di altri
e ulteriori pregiudizi di carattere non patrimoniale che siano
ravvisabili nel caso di specie.
Quindi, la personalizzazione interviene per dare rilievo non
tanto al pregiudizio morale, che gia' di per se' e' incorporato nel
punto del danno non patrimoniale, ma ad altri profili risarcitori, in
considerazione della lesione di altri diritti costituzionalmente
garantiti, oppure, in alternativa, ai fini di assicurare il ristoro
di una sofferenza morale maggiore a quella presuntivamente liquidata
con il punto di danno non patrimoniale (a sua volta, correlata ad
eta' ed entita' dei postumi permanenti).
Cio' premesso, in applicazione delle suddette tabelle, «oggi
applicabil(i), in guisa di uso normativo, alla stregua della citata
sentenza 12408/2011, che ne ha consapevolmente e motivatamente
espunto un criterio paralegislativo di valutazione cui il giudice di
merito dovra' attenersi nella liquidazione del danno non patrimoniale
alla persona» (Cassazione civile, sez. VI, 02.11.2011, n. 22709,
nonche' Cass., Sez. 111, 12 Settembre 2011-N. 18641), il danno non
patrimoniale, di tipo biologico, da invalidita' permanente subito
dall'attrice dovrebbe essere quantificato in euro 2.673,00, per
postumi permanenti nella misura del 2% (anni 18 al momento dei
sinistro).
Quanto, invece, al calcolo del danno da inabilita' temporanea, in
applicazione dei suddetti valori tabellari e considerato che il
risarcimento per ogni giorno di invalidita' assoluta e' pari ad euro
91,00, si dovrebbe liquidare in euro 2.730,00, l'ITT (giorni 30) e in
euro 1.365,00, l'ITP al 50% (giorni 30), per complessivi euro
4.095,00.
In totale, per i danni su indicati, alla attrice, andrebbero
liquidati complessivi euro 6.768,00.
Orbene, questo Giudice ritiene che solo tal ultima opzione
risarcitoria sia idonea ad assicurare un risarcimento equo, ovvero
idoneo - come si avra' modo di esplicitare - a garantire la duplice
esigenza di una uniformita' pecuniaria di base e di una idonea
personalizzazione del danno.
Pertanto, questo Giudice, dovendo, per contro, applicare l'art.
139 Cod. Ass., non puo' prescindere dal soffermarsi sulla
costituzionalita' della norma stessa.
3. Non manifesta infondatezza della questione.
L'art. 139 del decreto legislativo 7 settembre 2005 n. 209,
secondo questo giudice, e' affetto da molteplici profili di
incostituzionalita'. Incostituzionalita' che, come si avra' modo di
spiegare - almeno per quanto concerne la compatibilita' con le norme
sovranazionali e coi correlati dettami costituzionali puo' dirsi
sopravvenuta, perche' conseguente all'evoluzione dell'ordinamento
interno ed, in particolare, del c.d. livello sovranazionale di
tutela.
3.1. Violazione dell'art. 117, primo comma, della Costituzione,
in relazione all'art. 6 T.U.E. quale modificato dal Trattato di
Lisbona nonche' agli articoli 1 e 3 della Carta di Nizza.
Come noto, al Trattato di Lisbona deve riconoscersi un
apprezzabile impatto ordinamentale, avendo avuto l'effetto di porre i
diritti inalienabili della persona a fondamento dell'Unione, con
ovvie implicazioni anche per l'ordinamento interno etero-integrato da
quello comunitario.
La nuova formulazione dell'art. 6 TUE, proprio ad opera del
suddetto trattato, secondo cui «L'Unione riconosce i diritti, le
liberta' e i principi sanciti nella Carta dei diritti fondamentali
dell'Unione europea del 7 dicembre 2000, adattata il 12 dicembre 2007
a Strasburgo, che ha lo stesso valore giuridico dei trattati»,
consente di riconoscere alla Carta di Nizza dei diritti lo stesso
valore cogente dei Trattati fondamentali dell'Unione Europea
(adottata il 7 dicembre 2000) e, quindi, la portata di diritto
primario, destinato a prevalere su qualunque norma con esso
confliggente, determinandone l'inapplicabilita'.
Peraltro, quale norma di chiusura del sistema - preordinata ad
evitare che la prassi applicativa dei vari stati membri possa
svuotare la tutela dei beni di rango comunitario - si prevede, al
comma 2, che «I diritti, le liberta' e i principi della Carta sono
interpretati in conformita' delle disposizioni generali del titolo
VII della Carta che disciplinano la sua interpretazione e
applicazione e tenendo in debito conto le spiegazioni cui si fa
riferimento nella Carta, che indicano le fonti di tali
disposizioni.».
Orbene, il preambolo della Carta di Nizza, nel definire la fonte
genetica dei diritti cui vuole offrire tutela, contiene un espresso
riferimento «(a)lle tradizioni costituzionali e (a)gli obblighi
internazionali comuni agli stati membri, al Trattato sull'Unione
europea e (a)i Trattati Comunitari, (a)lla Convenzione europea per la
salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle liberta' fondamentali,
(a)lle Carte sociali adottate dalla comunita' e dal consiglio
d'europa, nonche' (a)i diritti riconosciuti dalla giurisprudenza
della Corte di giustizia delle Comunita' Europee e da quella della
Corte Europea dei diritti dell'Uomo.».
Puo', dunque, dirsi perfezionata la "comunitarizzazione" della
Carta di Nizza, o meglio dei diritti in essa sanciti (1) , con la
conseguenza che la loro violazione puo' considerarsi presidiata dalla
piu' incisiva tutela apprestata dal diritto comunitario alle
posizioni giuridiche soggettive di rilevanza sovranazionale ed, in
particolare; dalla c.d. primazia della norme comunitarie.
Inoltre, come agevolmente desumibile dal preambolo della Carta di
Nizza, la comunitarizzazione dei suddetti diritti puo' dirsi avvenuta
nella portata e nell'ampiezza che agli stessi deve riconoscersi alla
luce, peraltro, delle pronunce delle Corti sovranazionali nonche'
della stessa Cedu che ne costituiscono, in un certo qual modo, il
parametro di "concreta commisurazione".
Tornando agli effetti di tale scelta, e' noto come il
problematico rapporto fra ordinamento comunitario e ordinamento
interno, dopo un tortuoso percorso interpretativo, e' stato risolto
con l'elaborazione del principio del primato (c.d. primaute') delle
norme comunitarie sul diritto interno, con il solo limite dei
principi supremi del nostro ordinamento. Principio, il cui fondamento
costituzionale e' stato individuato nell'art. 11 Cost.
In virtu' di tale articolo, l'ordinamento italiano, ricorrendo le
condizioni individuate dalla stessa Assemblea Costituente, puo'
limitare la propria sovranita'. Quindi l'art. 11 Cost., e' stato
letto come fonte idonea ad attribuire determinate competenze
normative all'Unione; competenze che possono esplicarsi con norme
direttamente - operative nel nostro ordinamento, siano esse quelle
dei trattati, siano esse quelle dei regolamenti e delle direttive
self-executing.
Peraltro, a tal ultima norma, a seguito della riforma del titolo
V della Costituzione di cui alla Legge Costituzionale 18 ottobre
2011, n. 3, si e' aggiunta l'introduzione espressa, di cui all'art.
117, primo comma, Cost., dell'obbligo di rispettare i vincoli posti
dall'ordinamento comunitario.
Orbene, deve ritenersi che il sistema risarcitorio delineato
dall'art. 139 con il duplice limite dei valori-tabellari, da
applicarsi, in relazione alle diverse ipotesi di lesione
psico-fisica, nonche' dell'aumento nei limiti del quinto; sia
incompatibile con la tutela effettiva delle nuove posizioni
giuridiche di diritto comunitario ed, in particolare, del "Diritto
all'integrita' della persona", di cui all'articolo 3 della Carta di
Nizza, intesa - come desumibile dal primo comma, secondo cui «Ogni
individuo ha diritto alla propria integrita' fisica e psichica» -
nella duplice valenza di salute fisica e psichica, cosi' della
"Dignita' umana" di cui all'articolo l, definita, peraltro, quale
bene-valore inviolabile.
Cio' tanto piu' che la stessa Suprema Corte (cfr. sentenza
n.12408 del 2011) ne ha, ad altri fini, evidenziato la non equita'
perche' inidonee, diversamente dalle Tabelle milanesi, a garantire la
duplice esigenza di una uniformita' pecuniaria di base e di una
idonea personalizzazione del danno.
3.2. Violazione dell'art. 117, primo comma, della Costituzione,
in relazione all'art. 6 TALE., quale modificato dal Trattato di
Lisbona, nonche' in relazione all'art. 2 Cedu.
3.2.1. Il controverso ruolo nel nostro Ordinamento della Cedu.
Controverso e', invece, se a seguito della modifica dell'art. 6
Tue, per effetto del Trattato di Lisbona, le norme Cedu abbiano
acquisito diretta rilevanza in ambito comunitario e, per l'effetto,
anche nel nostro ordinamento.
Infatti, ai successivi paragrafi 2 e 3, lo stesso art. 6 prevede
che «l'Unione europea aderisce alla Convenzione europea per la
salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle liberta' fondamentali»; e
che «i diritti fondamentali», garantiti da detta Convenzione «e
risultanti dalle tradizioni costituzionali comuni agli Stati membri,
fanno parte del diritto dell'Unione in quanto principi generali.».
Alla luce di tali previsioni, indipendentemente dalla formale
adesione alla Cedu da parte dell'Unione europea - non ancora
avvenuta, ma comunque preannunciata - i diritti elencati dalla
Convenzione sarebbero stati ricondotti all'interno delle fonti
dell'Unione sotto un duplice profilo. Da un lato, cioe', invia
mediata, tramite la loro elevazione a «principi generali del diritto
dell'Unione»; dall'altro lato, in via immediata, come conseguenza
della «trattatizzazione» della Carta di Nizza.
L'art. 52 della Carta dei diritti fondamentali dell'Unione
europea - contenuto nel titolo VII, cui lo stesso art. 6 del Trattato
fa espresso rinvio - prevede, infatti, che, ove la Carta «contenga
diritti corrispondenti a quelli garantiti dalla Convenzione europea
per la salvaguardia dei diritti dell'uomo e delle liberta'
fondamentali, il significato e la portata degli stessi sono uguali a
quelli conferiti dalla suddetta Convenzione»; fermo restando che tale
disposizione «non preclude che il diritto dell'Unione conceda una
protezione piu' estesa.».
Di conseguenza, tutti i diritti previsti dalla Cedu che trovino
un "corrispondente" all'interno della Carta di Nizza dovrebbero
ritenersi «tutelati (anche) a livello comunitario (rectius, europeo,
stante l'abolizione della divisione in "pilastri"), quali diritti
sanciti [...] dal Trattato dell'Unione.»
Coerentemente con tali premesse concettuali, un cospicuo
orientamento di pensiero - in cio' avallato dalla giurisprudenza
amministrativa (cfr. Consiglio di Stato, sezione IV, 2 marzo 2010, n.
1220 e TAR. Lazio, sezione II bis, 18 maggio 2010 n. 11984) - ritiene
che le norme Cedu beneficerebbero del medesimo statuto di garanzia
delle norme comunitarie. Esse, pertanto, non sarebbero piu'
considerate quali norme: internazionali e parametro «interposto" di
legittimita' costituzionale di norme domestiche ex art. 117 Cost.,
bensi' quali norme comunitarie (in quanto "comunitarizzate" con il
Trattato di Lisbona). Quindi, in virtu' della "primaute'" del diritto
comunitario, sarebbe doerosa la non applicazione di norme interne con
esse contrastatiti.
Da cio', la legittimita' del ricorso, per l'interprete, non piu'
al solo strumento della rimessione alla Corte costituzionale, per
violazione dell'art. 117 Cost., primo comma, della norma interna che
non consenta una tutela (idonea) - e compatibile coi dettami
comunitari - di un diritto fondamentale di rilevanza comunitaria, ma
al piu' incisivo meccanismo della disapplicazione, quale mezzo idoneo
a consentire un controllo diffuso di compatibilita' comunitaria.
Invero, la ricostruzione de qua e' stata oggetto di critica da
parte di un'autorevole dottrina per cui se e' vero che «il Trattato
Unione Europea, per come modcato dal Trattato di Lisbona, consente
l'adesione dell'Unione alla Cedu», e' vero anche che «non solo tale
adesione deve ancora avvenire, secondo le procedure del protocollo n.
8 annesso al Trattato, ma soprattutto non comportera' l'equiparazione
della Cedu al diritto comunitario, bensi' - semplicemente - una loro
utilizzabilita' quali principi generali del diritto dell'Unione al
pari delle tradizioni costituzionali comuni agli Stati membri.».
Quindi, «il Trattato di Lisbona nulla avrebbe modificato circa la
(non) diretta applicabilita' nell'ordinamento italiano della Cedu che
resta, per l'Italia, solamente un obbligo internazionale, con tutte
le conseguenze in termini di interpretazione conforme e di prevalenza
mediante questione di legittimita' costituzionale, secondo quanto
gia' riconosciuto dalla Corte costituzionale».
Ne' il suddetto art. 6 potrebbe avere, di per se', la valenza di
un "assenso" dell'Italia (o di un altro stato membro) a quella
limitazione di' sovranita' che, in conformita' all'art. 11 Cost.,
avrebbe consentito (come gia' verificatosi in occasione dell'adesione
dell'Italia al Trattato istitutivo della CE) la diretta operativita'
della nonna internazionale sul piano interno, della regolamentazione
dei rapporti giuridici fra i singoli consociati. Infatti, gli stati
membri non avrebbero espresso alcuna volonta' di autolimitazione e di
rinuncia al proprio potere di normazione dei rapporti giuridici
creati all'interno di ciascuno di essi.
Ne' l'assenso alle limitazioni di sovranita' ex art. 11 Cost.
sarebbe da considerarsi definitivamente "delegato" al legislatore
comunitario per effetto dell'iniziale sottoscrizione del Trattato
Istitutivo della CEE, ora Unione Europea.
Dunque, quest'ultima, se puo' aderire alla Cedu quale soggetto
internazionale e, in virtu' della personalita' giuridica di diritto
internazionale che gli viene riconosciuta dall'art. 47, non puo',
pero', "disporre", quale soggetto internazionale, della sovranita'
dei rispettivi stati membri.
Accedendo a tale seconda ricostruzione, per effetto dell'art. 6
la sola UE si sarebbe autovincolata ad aderire alla Cedu in
rappresentanza di se stessa e quale soggetto internazionale distinto
dagli stati membri.
Ne discende che le norme Cedu sarebbero idonee a dare luogo a
vincoli internazionali nei confronti della UE, cosi come degli Stati
membri, ma non sarebbero "garantite" dallo statuto tipico del diritto
comunitario e, quindi, dal meccanismo della loro diretta
applicabilita'.
A diverse conclusioni, si sarebbe potuto pervenire, in sede
interpretativa, se fosse stata prevista espressamente, nel Trattato
di Lisbona, l'equiparazione del valore giuridico tra le norme
comunitarie e quelle della Cedu, cosi come, appunto, previsto per le
disposizioni della Carta di' Nizza.
Invero, la Consulta con la sentenza n. 80 del 2011 sembra
accedere a tale seconda opzione ricostruttiva dei rapporti fra norme
Cedu e ordinamento interno. Infatti, ricostruendo la portata delle
sue stesse decisioni, evidenzia «come, a partire dalle sentenze n.
348 e n. 349 del 2007, la giurisprudenza costituzionale sia costante
nel ritenere che le norme della Cedu - nel significato loro
attribuito dalla Corte europea dei diritti dell'uomo, specificamente
istituita per dare a esse interpretazione e applicazione (art. 32,
paragrafo 1, della Convenzione) - integrino, quali «norme
interposte», il parametro costituzionale espresso dall'art. 117,
primo comma, Cost, nella parte in cui impone la conformazione della
legislazione interna ai vincoli derivanti dagli «obblighi
internazionali» (sentenze n. 317 e n. 311 del 2009, n. 39 del
2008).».
Ne consegue che «ove si profili un eventuale contrasto fra una
norma interna e una norma della Cedu, il giudice comune deve
verificare anzitutto la praticabilita' di una interpretazione della
prima in senso conforme alla Convenzione, avvalendosi di ogni
strumento ermeneutico a sua disposizione; e, ove tale verifica dia
esito negativo - non potendo a cio' rimediare tramite la semplice non
applicazione della norma interna contrastante - egli deve denunciare
la rilevata incompatibilita', proponendo questione di legittimita'
costituzionale in riferimento all'indicato parametro. A sua volta, la
Corte costituzionale, investita dello scrutinio, pur non potendo
sindacare l'interpretazione della Cedu data dalla Corte europea,
resta legittimata a verificare se, cosi' interpretata, la norma della
Convenzione - la quale si colloca pur sempre a un livello
sub-costituzionale si ponga eventualmente in conflitto con altre
norme della Costituzione: «ipotesi eccezionale nella quale dovra'
essere esclusa la idoneita' della norma convenzionale a integrare il
parametro considerato.».
Al di la' della questione relativa alla rilevanza della
Convenzione Europea nell'ordinamento comunitario, e cioe', se la
stessa sia "diretta" (perche' da considerarsi quale parte integrante
dello stesso), o mediata (perche' rilevante quale fonte di principi
generali, al piu' alto livello delle fonti - il Trattato sull'Unione
Europea-), deve considerarsi consacrato il principio per cui i
diritti sanciti dalla C.e.d.u. sono tutelabili, quali principi
generali del diritto comunitario, di' fronte agli organi comunitari e
a quelli degli stati membri.
In tal senso depone l'univoco dato testuale dell'art. 6 che, come
gia' affermato, prevede che «i diritti fondamentali», garantiti dalla
Cedu «e risultanti dalle tradizioni costituzionali comuni agli Stati
membri, fanno parte del diritto dell'Unione in quanto principi
generali.».
E, ovviamente - come precisato dal preambolo della Carta di Nizza
- lo sono nei limiti individuati dalla giurisprudenza della Corte di
Giustizia e della Corte Europea cui compete il ruolo istituzionale di
"delineare" le fattispecie di diritti della persona suscettibili di
tutela, nonche' di modularne i limiti operativi.
Cio', in virtu' della portata etero-integratrice dei diritti
fondamentali - e, in generale, dei Trattati e della normativa
comunitaria suscettibile di diretta applicazione - che deve
riconoscersi alle pronunce dei suddetti organi giurisdizionali cui e'
riconosciuto il potere di variamente modulare e graduare gli
strumenti di tutela.
3.2.2. Il caso di specie.
Non e' revocabile in dubbio che il bene dell'integrita'
psico-fisica, cosi' come la sfera morale dell'individuo, siano
tutelati dalla Cedu ed, in particolare, dall'art. 2 Cedu, in materia
di "diritto alla vita", secondo cui (comma 1), «Il diritto alla vita
di ogni persona e' protetto dalla legge». Norma, dalla portata
volutamente generica e ricomprensiva, pertanto, di ogni possibile
declinazione del bene-vita, incluse le condizioni materiali e
giuridiche perche' la stessa possa svolgersi in modo dignitoso, cosi'
come gli strumenti processuali per ottenere la riparazione del danno.
D'altronde, le potenzialita' applicative della norma de qua sono
agevolmente evincibili dall'ampiezza delle decisioni della Corte che,
in relazione alla responsabilita' dello Stato da emotrasfusioni,
richiamando l'art. 2, ha affermato il principio secondo cui quando il
pregiudizio alla vita o all'integrita' fisica non sia volontario, e'
sufficiente che il sistema giudiziario offra agli interessati degli
strumenti di tutela giurisdizionale, da azionare anche davanti alla
giurisdizione e civile, per accertare l'eventuale responsabilita' dei
medici ed ottenere ristoro per i danni subiti.
Nel caso di specie, la Corte ha ritenuto che sebbene il sistema
giudiziario italiano abbia offerto ai ricorrenti strumenti di tutela
giurisdizionale che, sul piano teorico, rispondevano ai requisiti
prescritti dall'art. 2, sul piano pratico essi si sono rivelati del
tutto inidonei ed inefficaci, in quanto i' giudizi volti
all'accertamento delle responsabilita' non avevano dato esiti
tempestivi e soddisfacenti, avendo il processo maturato enormi
ritardi tali da superare i termini della ragionevole durata (Sentenza
della Corte Europea dei Diritti dell'Uomo del 1°dicembre 2009 -
Ricorso n.43134/95 - G.N. c. Italia).
Orbene, in relazione alla tutela della proprieta' privata, da
parte della Corte europea deve ritenersi oramai acquisito il
principio per cui il risarcimento del danno, in applicazione
dell'art. 41 Cedu, deve essere, se non integrale (2) , almeno equo.
Dunque, deve ritenersi che sia coerente con lo spirito della
Convenzione europea e, quindi, della stessa Carta di Nizza (che alla
prima rinvia, elevandone il contenuto a parte integrante dei principi
generali del diritto comunitario) l'affermazione per cui l'equita'
del risarcimento e' indefettibile anche per quanto concerne ogni
altro diritto fondamentale.
E tale deve ritenersi il diritto all'integrita' pisco-fisica di
cui all'art. 2 Cedu.
Giovino, inoltre, le seguenti considerazioni.
Come gia' evidenziato, nella controversia Carbonara e Ventura
contro Italia, la Corte dei diritti dell'uomo, per l'ipotesi di
occupazione acquisitiva concretante (come in quella usurpativa) una
violazione dei diritti dell'uomo, ha individuato la tutela da
concedere, in via principale, nella integrale restitutio in integrum,
in quanto misura idonea ad elidere gli effetti della perpetrata
violazione del diritto umano di proprieta'.
Corte Europea dei Diritti dell'Uomo, Strasburgo, n. 24638/94, 11
dicembre 2003, caso Carbonara e Ventura c. Italia, in materia di
articolo 41 Convenzione Europea dei Diritti dell'Uomo (equa
soddisfazione), e di art. 1 del Protocollo n. 1, sul diritto di
proprieta', in ipotesi di' accessione invertita = espropriazione
indiretta). Si afferma il principio che: «Stante la mancata
restituzione dell'area acquisita Illegalmente e proprio a motivo
dell'illiceita' dell'acquisizione, l'indennizzo a carico dello Stato
italiano deve necessariamente riflettere il valore pieno ed integrale
del bene.».
Cio', salvo la possibilita' degli Stati contraenti di scegliere
di sostituirla con un risarcimento equivalente al valore attuale del
bene trattenuto.
Orbene, se, in materia espropriativa o di occupazione
illegittima, laddove esiste un interesse pubblico da soddisfare,
come, nell'ipotesi di «obiettivi legittimi di utilita' pubblica, come
quelli perseguiti da misure di riforma economica o di giustizia
sociale» sarebbe, comunque, giustificabile un indennizzo inferiore al
valore di mercato effettivo (ma, comunque, equo); per contro, in
materia di risarcimento del danno da circolazione dei veicoli -
ambito nel quale, gli interessi da soddisfare sono di natura privata
(quello al contenimento degli esborsi per il danneggiante e quello,
di rilevanza costituzionale, del danneggiato alla riparazione della
sua sfera giuridica) - il risarcimento dovrebbe essere integrale.
Cio', se si vuole evitare di postulare un'irrazionalita'
intrinseca del sistema di tutela garantito dalla Cedu, specie se si
considera la preminenza valoriale dell'integrita' psico-fisica
rispetto al mero dominium.
Per contro, e' agevolmente intuibile Che la previsione di una
soglia invalicabile al risarcimento del danno, per di piu',
"livellata" verso il basso (ovvero nei limiti di 115), unitamente
alla previsioni di valori tabellari non "equi", perche' diffami da
quelli previsti dalle tabelle Milanesi. (assunte dalla stessa
giurisprudenza di legittimita' a parametro equitativo), si ponga in
contrasto con il principio, non solo di integrale ma anche di equa
riparazione del danno, quale principio immanente al sistema di tutela
cosi' delineato.
Da cio', a parere del giudice remittente, la violazione dell'art.
2 Cedu e, dunque, dell'art. 6 TUE e, mediatamente, dell'art. 117,
comma 1.
Cio', tanto piu' che, come spesso precisato dalla stessa Suprema
Corte, il risarcimento del danno costituisce, di per se', la tutela
minima concedibile a fronte della lesione di diritti
costituzionalmente garantiti e qualunque restrizione quantitativa o
qualitativa (non ragionevole e giustificata dal catemperamento di
interessi preminenti) si traduce nella negazione della tutela stessa.
3.3. Violazione dell'art. 117, primo comma, della Costituzione,
in relazione all'art. 6 Cedu che riconosce il "Diritto ad un processo
equo".
Sotto altro profilo, l'art. 6 Cedu, nel riconoscere il "Diritto
ad un processo equo", specifica che «. 1. Ogni persona ha diritto a
che la sua causa sia esaminata equamente, pubblicamente ed entro un
termine ragionevole da un tribunale indipendente e imparziale,
costituito per legge, il quale decidera' sia delle controversie sui
Suoi diritti e doveri di carattere civile, sia della fondatezza di
ogni accusa penale che le venga rivolta.».
E' ovvio che l'avverbio "equamente", quale parametro conformativo
dell'agire del c.d. "giudice comune", chiamato a dare applicazione
alla convenzione, non allude alla mera indipendenza dell'organo
giudiziario, ma, in quanto valore testualmente preso in
considerazione dalla stessa norma, e riferito dalla stessa al
tribunale davanti al quale sia radicato il giudizio.
Di contro, presupporre questa coincidenza concettuale vorrebbe
dire ammettere una superfetazione normativa che e' in contrasto con
la stessa effettivita' del diritto sovranazionale.
Cio' premesso, la qualificazione in termini di - equita' deve
essere riferita non soltanto alle regole processuali, ma anche al
risultato dell'esito del giudizio e, quindi, alle regole di diritto
sostanziale, sottese alla valutazione giudiziale e coincidenti, nel
caso di specie, con le regole che presiedono al risarcimento del
danno da micropermanenti da circolazione stradale.
D'altronde, predicare l'equita' delle sole regole processuali
avrebbe l'effetto di consentire, in astratto, un esito (in termini di
tutela accordata), processualmente equo, ma quantitativamente o
qualitativamente non equo perche' conseguente all'applicazione, di
regole di diritto sostanziale, non "eque", come quelle in materia di
prescrizione dell'azione, di decadenza o, come nel caso di' specie,
relative alla concreta commisurazione del danno risarcibile.
Dunque, e' innegabile che un microsisterna risarcitorio, qual'e'
quello delineato dall'art. 139 Cod. Ass., nel porre valori
risarcitori (quelli relativi al singolo giorno di inabilita'
temporanea totale o parziale), cosi' come limiti quantitativi alla
personalizzazione non equi (e considerati tali dalla stessa Corte di
Cassazione) si pone in contrasto "mediato" con l'art. 6 Cedu che
riconosce il "Diritto ad un processo equo" e "diretto" con l'art. 117
Cost., primo comma.
3.4. Violazione dell'art. 117, primo comma, della Costituzione in
relazione al principio comunitario dell'effettivita' della tutela
(sub specie di tutela risarcitoria), riconosciuta a livello
nazionale.
Sotto altro profilo, e proprio in considerazione della
comunitarizzazione dei diritti sanciti dalla Carta di Nizza (e,
cioe', "dignita' morale" e "integrita' psico-fisica"), deve ritenersi
che operino, anche con riguardo alla tutela dei suddetti beni, i
principi generali dell'ordinamento comunitario, peraltro,
espressamente indicati, nel preambolo della Carta di Nizza, quali
criteri di "commisurazione" della tutela comunitaria dei diritti
fondamentali, sanciti dalla stessa Carta di Nizza.
In primis, viene in rilievo il principio di "leale cooperazione"
solitamente declinato nel senso che gli organi nazionali devono
«facilitare le istituzioni comunitarie nell'assolvimento dei loro
compiti» (ad esempio dando tempestiva e puntuale attuazione alle
direttive, cosi' come agevolando l'attivita' di controllo della
Commissione tenendo un comportamento "collaborativo").
Piu' in generale, pero', gli Stati membri, nei loro rapporti con
la Comunita', devono avere comportamenti atti a garantire
l'effettivita' dell'ordinamento giuridico comunitario, nel quale si
iscrivono, appunto, i diritti della Carta di Nizza.
Invero, il principio di effettivita' puo' considerarsi l'esito di
un graduale percorso interpretativo, non essendo espressamente
codificato da alcuna norma del trattato. Una delle nonne che ha funto
da fondamento normativo e', pero', individuabile nell'art 10 del
T.C.E.. Detto articolo, sancisce l'obbligo per gli stati membri di
adottare tutti i provvedimenti idonei al fine di rendere effettiva
l'applicazione del diritto comunitario, al contempo, dovendosi
astenere da condotte che possano esserne di ostacolo. L'art. 2
T.U.E., ad esempio, dopo aver elencato gli obiettivi dell'U.E.,
afferma che la stessa si impegna a raggiungere tali obiettivi nel
rispetto del principio di 'sussidiarieta', vale a dire quel principio
secondo cui l'intervento dell'U.E. e' subordinato all'impossibilita'
degli stati membri di intervenire, per mezzo dei loro strumenti
nazionali.
Il principio de quo - abitualmente inteso come divieto per gli
stati membri di rendere, attraverso le scelte dei propri organi,
impossibile o difficoltoso l'esercizio dei diritti conferiti
dall'ordinamento giuridico comunitario (principio di effettivita') -,
in una necessaria proiezione sotto il profilo del diritto
sostanziale, deve considerarsi in grado di imporre il piu' generale
principio dell'integralita' del risarcimento della posizione
giuridica di rilevanza comunitaria lesa o, comunque, della sua
commisurazione secondo criteri equitativi.
Orbene, la Cassazione con sentenza n. 12408 del 2011 ha ricordato
la duplice valenza dell'equita' cui sarebbe consustanziale non solo
l'idea di adeguatezza, ma anche quella di proporzione, divenendo in
tale seconda accezione, strumento attuativo del precetto di
eguaglianza di cui all'art. 3 Cost.
Infatti, la stessa consentirebbe di trattare i casi dissimili in
modo dissimile, ed i casi analoghi in modo analogo, in quanto tutti
ricadenti sotto la disciplina della ' medesima norma o dello stesso
principio.
Percio', se equo, come fermato dalla suddetta pronuncia, e' il
solo trattamento previsto dalle tabelle Milanesi (perche' idonee ad
assicurare una misura risarcitoria adeguata rispetto alle esigenze di
tutela), il principio di effettivita', sub specie di una
determinazione equa della misura risarcitoria, risulta violato da
tale microsistema normativo (art. 139 Cod. Ass). L'art. 139, infatti,
prevede valori tabellari riconosciuti non "equi" dalla stessa
giurisprudenza di legittimita' che, al contempo, alla concreta
personalizzazione del danno, un limite che non si concilia con il
principio di una modulazione caso per caso della misura risarcitoria.
Per mera completezza espositiva si ritiene di dover fare propri
anche i profili di illegittimita' evidenziati dal Giudice di pace di
Torino, sez. V civile, con l'ordinanza 21.10.2011, perche' pienamente
condivisi da questo Giudice.
3.5. Violazione dell'articolo 3, comma 1, della Costituzione
sotto il duplice profilo della differenza di trattamento accordato
alle micropermanenti a secondo della loro genesi e della diversita'
di regime fra - micropermanti e macropermanenti.
L'articolo 139 del Cod.Ass., introducendo un microsistema
risarcitorio differenziato rispetto a quello individuato come equo e,
quindi, doverosamente applicabile, in relazione non solo a tutte le
micropermanenti che rinvengano la propria genesi in un ambito
differente dalla circolazione stradale, ma anche alle c.d.
macroperrnanenti, non e' compatibile con l'art. 3 Cost.
Poiche' la salute, cosi come la dignita' morale, sono beni
"neutri" dell'individuo che devono essere tutelati, in egual misura,
in relazione a tutti gli individui, appare irragionevole che una
stessa lesione debba essere risarcita in modo diverso a seconda che,
come nel caso de quo, derivi da un sinistro stradale con conseguente
applicazione dell'art. 139) o abbia altra genesi.
Parimenti, irragionevole e' che la lesione al medesimo bene debba
essere risarcita sulla base di parametri apprezzabilmente diversi,
sotto il profilo qualitativo e quantitativo, a secondo che venga in
rilievo una lesione permanente inferiore o superiore al 9 per cento.
E il vulnus con la norma costituzionale e' tanto piu' evidente
ove si consideri che, come ribadito dalla Suprema Corte (con la
pronuncia n. 12408 del 2011), le Tabelle milanesi, stante l'attuale
quadro interpretativo, costituiscono, per come concepite, l'unico
strumento di attuazione del principio equitativo.
Tali non possono considerarsi i valori tabellari attualmente
applicabili alle micropermanenti da circolazione stradale.
A tal riguardo, occorre premettere talune considerazioni di
carattere concettuale. Come noto, l'equita', a sua volta, ha la
funzione di «regola del caso concreto», e di assicurare, mediante la
garanzia dell'uniformita' pecuniaria di base (conseguente
all'applicazione del punto del danno non patrimoniale), la «parita'
di trattamento».
Come evidenzia la Suprema Corte, «se in casi uguali» come le
micropermanenti «non e' realizzata la parita' di trattamento, neppure
puo' dirsi correttamente attuata l'equita', essendo la disuguaglianza
chiaro sintomo della inappropriatezza della regola applicata.».
Tale affermazione - si coglie in tutta la sua pregnanza
nell'ipotesi, qual e' quella del daino non patrimoniale, in cui
ontologicamente difetti, per la diversita' tra l'interesse leso (ad
esempio, la salute o l'integrita' morale) e lo strumento compensativo
(il denaro), la possibilita' di una sicura commisurazione della
liquidazione al pregiudizio areddituale subito dal danneggiato.
Tuttavia, i diritti lesi (ovvero dignita' morale e integrita'
psico-fisica) si presentano uguali per tutti, «sicche' solo
un'uniformita' pecuniaria di base puo' valere ad assicurare una
tendenziale uguaglianza di trattamento, ad un tempo sintomo e
garanzia dell'adeguatezza della regola equitativa applicata nel
singolo caso, salva la flessibilita' imposta dalla considerazione del
particulare.».
D'altra parte, la regola della parita' di trattamento, quale
declinazione del principio equitativo, e' gia' stata affermata in
numerose occasioni sia dalla Corte costituzionale che dalla Corte di
Cassazione, con riferimento alla liquidazione del danno non
patrimoniale di tipo biologico.
In particolare, con la sentenza 14 luglio 1986, n. 184, la
Consulta ha chiarito che, nella liquidazione del danno alla salute,
il giudice deve combinare due elementi: da un lato una «uniformita'
pecuniaria di base», (a quale assicuri che lo stesso tipo di lesione
non sia valutato in maniera del tutto diversa da soggetto a soggetto;
dall'altro «elasticita' e flessibilita'», per adeguare la
liquidazione all'effettiva incidenza della menomazione sulle
attivita' della vita quotidiana.
Il criterio della contestuale garanzia dei valori di uniformita'
e flessibilita' del trattamento risarcitorio e' stato condiviso dalla
Suprema Corte, la quale ha ripetutamente affermato che «nella
liquidazione del danno biologico il giudice del merito deve
innanzitutto individuare un 1) parametro uniforme per tutti, e 2) poi
adattare quantitativamente o qualitativamente tale parametro alle
circostanze del caso concreto.».
In definitiva, la liquidazione equitativa dei danni alla persona
deve evitare due estremi:
da un lato, che i criteri di liquidazione siano rigidamente
fissati in astratto e sia sottratta al giudice qualsiasi seria
possibilita' di adattare i criteri legali alle circostanze del caso
concreto (in questo modo l'ordinamento garantirebbe si' la massima
uguaglianza, oltre che la prevedibilita' delle decisioni, ma
impedirebbe nello stesso tempo un'adeguata personalizzazione del
risarcimento);
dall'altro, che il giudizio di equita' sia completamente
affidato alla intuizione soggettiva del giudice, al di fuori di
qualsiasi criterio generale valido per tutti i danneggiati a parita'
di lesioni (sarebbe, infatti, bensi' teoricamente assicurata
un'adeguata personalizzazione del risarcimento, ma verrebbe meno la
parita' di trattamento e, con essa, la prevedibilita' dell'esito del
giudizio, costituente uno dei piu' efficaci disincentivi alle liti
giudiziarie).
Quindi, condivisibilmente, la sentenza n. 12408 del 2011 afferma
che «Il conseguimento di una ragionevole equita' nella liquidazione
del danno deve percio' ubbidire a due principi» tendenzialmente
contrapposti: «la fissazione di criteri generali e la loro
adattabilita' al caso concreto.».
Dunque, l'equita' richiede sistemi di liquidazione che associno
all'1) uniformita' pecuniaria di base del risarcimento, 2) ampi
poteri equitativi del giudice, 3) eventualmente entro limiti minimi e
massimi, necessari al fine di adattare la misura del risarcimento
alle circostanze del caso concreto.
Le tabelle di Milano consentono, accanto alla liquidazione di una
misura risarcitoria equa, un'idonea personalizzazione del danno,
laddove il microsistema di cui all'art. 139 conduce all'applicazione
di valori risarcitori, di per se', non equi, nella duplice accezione
gia' illustrata, per di piu' prevedendo una personalizzazione
incongrua perche' ammissibile, al piu', nei limiti di un quinto.
Come evidenziato dal Giudice di Pace di Torino, con l'ordinanza
21.10.2011, «le differenze (tra valori di cui alle Tabelle di Milano
e Tabella delle micropermanenti) in termini monetari risultano
notevoli se si pensa che nel primo caso in forza del punto base del
decreto ministeriale ad un soggetto di dieci anni che abbia riportato
un 1% di invalidita' da circolazione, viene corrisposto euro 759,04
(con i valori di cui al D.M. 17 giugno 2011) mentre allo stesso
soggetto che abbia riportato sempre un'invalidita' dell'IN cadendo in
una buca puo' venir corrisposto (con le attuali tabelle del Tribunale
di Milano) l'importo di euro 1.313,00 e con l'aumentare
dell'invalidita' le differenze risultano ancora maggiori se si pensa
che un 9% in un soggetto di 24 anni con la tabella ministeriale viene
risarcito con euro 14,612,28 e con euro 19.160,00 con la tabella di
Milano, salvo l'incremento equitativo in relazione alle condizioni
soggettive dell'infortunato.». Pertanto, «La differenza di
trattamento in presenza di identiche situazioni, che consegue a
quanto appena" rilevato, risulta allora evidente con conseguente
violazione dell'art. 3 comma 1 della Costituzione.».
Invero, non consta che questa differenziazione del trattamento
risarcitorio, in materia di circolazione stradale, possa rinvenire la
propria ragion di essere nel contemperamento del principio di
eguaglianza con altri e prevalenti interessi di rango costituzionale.
Spesso si invoca l'impatto che, a livello macroeconomico, riveste
il risarcimento delle micropermanenti da circolazione stradale.
Elevatissimi, si evidenzia, sono i costi complessivi sopportati dal
sistema assicurativo, anche in conseguenza di atteggiamenti
fraudolenti dei danneggiati, volti a mistificare l'origine
"casalinga" dei postumi di cui si chiede il risarcimento, cosi' come
di prassi giudiziarie "generose", nella valutazione della ricorrenza
di menomazioni permanenti di non lieve entita'.
Orbene, se anche si volesse riconoscere la veridicita' delle
suddette affermazioni, rimarrebbe il ragionevole dubbio - di cui e'
evidente la valenza ideologica - relativo alla possibilita' che un
fenomeno di malcostume sociale e culturale possa giustificare scelte
legislative, consistenti in compressioni qualitative e quantitative
alla tutela risarcitoria di diritti fondamentali dell'individuo,
quali sono la salute, cosi come la stessa dignita' morale della
persona.
Questo Giudice ritiene che, in un sistema ordinamentale,
conformato dal principio personalistico, la "ragione assicurativa"
non possa considerarsi prevalente rispetto al principio
dell'effettiva ed equa riparazione del danno. Cio', tanto piu' che a
tale scelta, sottesa all' art. 139 de quo, osta la necessita' di
preservare la coerenza del sistema ordinamentale, quale interpretato
dalla stessa Suprema Corte, in cio' avallata dal Giudice delle Leggi.
Costituisce, infatti, principio immanente e coessenziale al
sistema di tutela quello per cui «il risarcimento del danno non
patrimoniale ... nel caso di lesione di interessi di rango
costituzionale, ... costituisce la forma minima di tutela, ed una
tutela minima non e' assoggettabile a limiti specifici, poiche' cio'
si risolve in rifiuto di tutela nei casi esclusi.».
3.6. Violazione dell'articolo 32, 2, 24 della Costituzione sotto
il profilo della necessita' di assicurare (accanto ad un'uniformita'
pecuniaria di base) un'adeguata personalizzazione della misura
risarcitoria.
Si e' gia' detto come costituisca principio consolidato della
giurisprudenza della Corte costituzionale quello per cui, nella
liquidazione del danno non patrimoniale, deve essere assicurata -
accanto ad una «uniformita' pecuniaria di base», strumentale
all'attuazione del principio di eguaglianza - un'adeguata
personalizzazione della misura risarcitoria, cosi' da assicurarne la
conformita' all'effettiva incidenza del pregiudizio sul bene leso.
Dunque, cosi' puo' stato conformato dal Giudice delle leggi, in
tale ambito materiale, il diritto sostanziale del danneggiato e il
correlato ius di agire in giudizio di cui all'art. 24 Cost.
Il principio, enucleato espressamente con riguardo al pregiudizio
di tipo biologico ex art. 32 Cost., puo' dirsi valevole - a pena di
un'irrazionalita' intrinseca al sistema costituzionale di tutela -
per ogni diritto costituzionalmente garantito, e, quindi, per quella
personalita', morale dell'individuo di cui, al di la' delle
summenzionate norme sovranazionali (art. 1 della Carta di Nizza), e'
possibile rinvenire un fondamento nella clausola generale dell'art. 2
Cost.
Non v'e' dubbio che l'art. 139, cosi' come congeniato, prevedendo
un contenuto margine di aumento della misura risarcitoria (1/5), non
sia idoneo ad assicurare non solo la parita' di trattamento di
fattispecie di offesa omogenee, ma anche un'adeguata
personalizzazione dei danno, con conseguente violazione delle
disposizioni costituzionali soprammenzionate.
3.7. Violazione dell'articolo 76 della Costituzione per la
previsione di un limite non previsto dalla legge delega 23/7/2003 n.
229.
La legge n. 229/2003 all'art. 4 disponeva testualmente: «Il
Governo e' delegato ad adottare, entro un anno dalla data di entrata
in vigore della presente legge, uno o piu' decreti legislativi per il
riassetto delle disposizioni vigenti in materia di assicurazioni, ai
sensi e secondo i principi e criteri - direttivi di cui all'articolo
20 della legge 15/3/1997 n 59, come sostituito dall'articolo 1 della
presente legge, e nel rispetto dei seguenti principi e criteri
direttivi: a) adeguamento della normativa alle disposizioni
comunitarie e agli accordi internazionali; b) tutela dei consumatori
e, in generale, dei contraenti piu' deboli, sotto il profilo della
trasparenza delle condizioni contrattuali, nonche' dell'informativa
preliminare, contestuale e successiva alla conclusione del contratto,
avendo riguardo anche alla correttezza dei messaggi pubblicitari e
del processo di liquidazione dei sinistri, compresi gli aspetti
strutturali di tale servizio... ».
Secondo questa disposizione, il legislatore delegato - chiamato,
per contro, ad attuare scelte normative, idonee a riequilibrare
l'intrinseca disparita' di forza contrattuale ed economica fra
l'esercente l'attivita' assicurativa, da un lato, e il cliente,
dall'altra non poteva porre alcun limite.
Il fine era quello di assicurare una maggiore armonia e coerenza
dell'ordinamento italiano con quello comunitario. A quest'ultimo,
infatti, deve riconoscersi il merito di un generale innalzamento del
livello di tutela, (3) apportato in materia consumieristica, cosi'
giustificando l'affermazione per cui il favor per il consumatore (in
un sistema ordinamentale integrato dalla disciplina comunitaria e in
cui il giudice nazionale e', al contempo, giudice investito di una
funzione di garanzia della tenuta complessiva del sistema) deve
intendersi, al contempo, ratio ispirativa delle singole norme, cosi'
come parametro idoneo a conformarne l'interpretazione.
Orbene, e' innegabile che la previsione di valori tabellari
apprezzabilmente inferiori a quelli ritenuti equi dallo stesso
giudice di legittimita', depositario della funzione di nomofilachia,
cosi come di un potere-dovere di una contenuta e limitata
personalizzazione, sia in contrasto con la ratio ed i principi della
legge delega.
Ne consegue non solo l'esorbitanza" della norma delegata rispetto
alla legge delega, ma anche il contrasto con la ratio della stessa
4. Possibilita' di un'interpretazione costituzionalmente conforme
almeno per quanto concerne la liquidazione del danno non patrimoniale
di tipo morale: le possibili letture alternative dell'art. 139 Codice
delle Assicurazioni.
4.1. La tesi dell'inapplicabilita' dell'aumento del quinto di cui
all'art. 139 al danno morale e, quindi, dell'irrisarcibilita' dello
stesso - in caso di micropermanenti da circolazione dei veicoli.
Il contrasto con la normativa comunitaria e sovranazionale,
nonche' coi suddetti parametri costituzionali, e' evidente ove si
acceda alla tesi secondo cui il danno non patrimoniale, sub specie
del pregiudizio morale, in tale specifica sede materiale (ovvero
quella delle micropermanenti da circolazione dei veicoli) non sarebbe
risarcibile.
Infatti, profittando di una non corretta interpretazione della
pronuncia delle Sezioni Unite dell'11 novembre 2008 - intesa come
"abolitiva" del danno non patrimoniale di tipo morale - si e'
affermato che il legislatore speciale, con una scelta tranchant, e
per ragioni di contenimento degli oneri risarcitori, gravanti sulle
compagnie assicurative, avrebbe deciso di escludere qualunque rilievo
risarcitorio alla sofferenza morale.
Secondo questa tesi ricostruttiva, il previsto aumento nei limiti
del quinto di quanto liquidato a titolo di danno biologico
assolverebbe alla piu' limitata funzione di assicurare una - seppur
marginale - personalizzazione dello stesso pregiudizio all'integrita'
psico-fisica e quindi del solo danno (non patrimoniale di tipo)
biologico nell'accezione lata accolta dallo stesso Cod. Ass., come
ricomprensivo sia del pregiudizio all'integrita' psico-fisica, sia
dell'impossibilita' di svolgere attivita' realizzatrici della
persona.
Dunque, nel caso di specie, all'attrice non dovrebbe essere
liquidato alcunche' a titolo di' danno morale.
Orbene, deve ritenersi in contrasto coi richiamati parametri
costituzionali l'esclusione ope legis di una voce risarcitoria (il
danno non patrimoniale di tipo morale) che, peraltro, in relazione
alla singola vicenda di tutela, puo' anche assurgere ad una
componente essenziale e prevalente del complessivo pregiudizio
areddituale.
Si pensi ad una limitazione fisica contenuta percentualmente (es.
parziale perdita della funzionalita' di una delle dita della mano)
che sia idonea a frustrare le aspirazioni di un laureando in medicina
che voglia dedicarsi alla chirurgia, oppure al pregiudizio morale
inferto dalla stessa menomazione a chi abbia conseguito nel medesimo
campo un elevato grado di affermazione professionale e non possa piu'
svolgere la propria attivita' professionale con la stessa abilita'
manuale.
Nella comparazione complessiva delle componenti del danno, la
sofferenza morale puo', cioe', in particolari circostanze, acquistare
un peso decisivo.
Peraltro, anche il verosimile supporto ideologico di tale
approccio interpretativo - e, quindi, l'espunzione dall'ordinamento
della figura della voce del danno morale, ad opera delle Sezioni
Unite dell'11 novembre 2008 - e' del tutto destituito di fondamento.
Infatti, le Sezioni Unite non solo non hanno escluso la
risarcibilita' di tale voce di danno, ma lo descrivono
specificatamente, sancendone le condizioni di risarcibilita'. Volendo
ricostruire esattamente il pensiero della suddetta pronuncia, in
primis, essa ha cura di disancorare tale figura di danno dal dato
temporale, ovvero dall'entita' del suo protrarsi nel tempo, con
conseguente abbandono dello schematismo concettuale per cui il danno
morale deve necessariamente essere transeunte.
D'altronde, si evidenzia come la suddetta ricostruzione non solo
non trovi un fondamento normativo nell'art. 2059 ne' nell'art. 186
del codice di procedura penale, che si esprime in termini di danno
non patrimoniale conseguente a reato, ma non risponde neanche ad
esigenze obiettive di tutela. Infatti, il pregiudizio - che, non
limitato ad un ristretto lasso temporale, si protragga nel tempo -
continua ad essere tale, conservando la sua natura e genesi.
Se, da un lato, dunque, viene allargata la categoria del danno
morale, dall'altro, invece, questa categoria viene ristretta.
Infatti, le Sezioni Unite arrivano ad affermare che quando il
disagio morale, cioe' quando il pati' non si limiti ad una sofferenza
temporanea, ma si traduca in una degenerazione patologica, assumendo
la valenza di una patologia medica, allora, in quel caso, sarebbe
risarcibile soltanto il danno biologico.
Condivisibilmente, la giurisprudenza della Cassazione,
successivamente alle Sezioni Unite del 2008,- ha avuto modo di
pronunciarsi, unitamente alla Giurisprudenza di merito, sottolineando
come, in effetti, non si possa negare che il danno morale debba
essere risarcito anche quando ci siano delle conseguenze patologiche
per il soggetto.
Infatti, danno morale e danno biologico tutelano beni giuridici
autonomi e conservano tale autonomia anche quando all'evento
traumatico - e, di per se' fonte di sofferenza morale - consegua, per
il danneggiato, una patologia invalidante (cfr, Cassazione civile,
sez. M, 12 dicembre 2008, n. 29191 secondo cui il danno morale e'
dotato di propria autonomia rispetto alla lesione del diritto alla
salute; Cassazione civile, sez. III, 13 gennaio 2009, n. 479 per cui
"merita accoglimento il motivo di ricorso, in cui si deduce la
violazione di legge (art. 2059) per la mancata liquidazione del danno
morale contestuale alle lesioni gravi", ancora Cass, civ., sez. III,
sentenza 20 maggio 2009 n. 11701).
Anche sotto il profilo empirico e' di agevole intuizione che una
cosa e' la sofferenza morale, altra e' la patologia medica cui dia
luogo la medesima sofferenza. Ne' il degenerare, dopo un certo lasso
di tempo, della prima nella seconda, e' idonea a far venire meno,
anche sotto il profilo storico-fattuale, l'autonoma esistenza della
seconda.
E l'autonomia delle due categorie si deduce non soltanto dal
nostro sistema di diritto positivo, ovvero dall'ordinamento interno,
in particolare dagli artt. 138 e 139 del Codice delle Assicurazioni
(che riconoscono autonoma dignita' concettuale alla categoria del
danno morale), ma anche dalla summenzionata Carta di Nizza,
incorporata nel trattato di Lisbona, quindi, da parte, di norme, come
gia' detto, sovraordinate rispetto alla normativa interna.
D'altra parte, a livello di diritto positivo, anche la
legislazione piu' recente, quella in materia di tutela delle vittime
del terrorismo e delle stragi terroristiche, cosi' come anche la
disciplina volta a assicurare l'indennita' ai militari che abbiano
riportato patologie mediche, perche' in servizio in territori esteri,
quindi impegnati in conflitti militari, dimostra come il danno
morale, per il legislatore, abbia un'autonoma valenza concettuale.
Infatti, questa categoria di danno non soltanto e' descritta
dalla legislazione speciale, ma, ai fini dell'applicazione di
quest'ultima, ne sono disciplinati i criteri di liquidazione (cfr.
d.P.R. 3 marzo 2009, n. 37 recante il regolamento per la disciplina
dei termini e delle modalita' di riconoscimento di particolari
infermita' da cause di servizio per il personale impiegato nelle
missioni militari all'estero, nei conflitti e nelle basi militari
nazionali, a norma dell'art. 2, commi 78 e 79, della legge 24
dicembre 2007, n. 244» il cui art. 5, introduce criteri legali per la
determinazione dell'invalidita' permanente, prevedendo,
espressamente, che debbano essere risarciti, in via cumulativa danno
biologico e danno morale).
4.2. La tesi per cui l'aumento del quinto di cui all'art. 139
ricomprenderebbe qualunque pregiudizio areddituale, anche se morale.
Afferma espressamente la Corte, nella summenzionata sentenza n.
12408 del 2011, che «quante volte, ... la lesione derivi dalla
circolazione di veicoli a motore e di natanti, il danno non
patrimoniale da intero permanente non potra' che essere liquidato,
per tutti i pregiudizi areddittuali che derivino dalla lesione del
diritto alla salute entro i limiti stabiliti dalla legge mediante il
rinvio al decreto annualmente emanato dal Ministro delle attivita'
produttive (ex art. 139, comma 5), salvo l'aumento da parte del
giudice, «in misura non superiore ad un quinto con equo e motivato
apprezzamento delle condizioni soggettive del danneggiato» (art. 139,
comma 3).».
In primis, la stessa previsione di un incremento percentualistico
e' in contrasto con l'autonomia concettuale che, alla luce del quadro
interpretativo delineatosi successivamente alla sentenza "manifesto"
dell'11 novembre 2008 - deve riconoscersi al danno morale (cfr.
Cassazione civile sez. III, 1 giugno 2010, n. 13431 che esclude che
"il turbamento dell'animo o dolore intimo sofferti senza lamentare
degenerazioni patologiche (tradizionalmente identificato come danno
morale soggettivo) possa essere liquidato in una percentuale del
danno biologico»).
Con la sentenza a Sezioni Unite (n. 26972/2008), la Suprema Corte
ha avuto modo di chiarire che, nell'ambito del danno non
patrimoniale, il riferimento a determinati tipi di pregiudizi, in
vario modo denominati (danno morale, danno biologico, danno da
perdita del rapporto parentale), risponde ad esigenze descrittive, ma
non implica il riconoscimento di distinte categorie di danno.
Secondo il Supremo Consesso, e', dunque, compito del giudice
accertare l'effettiva consistenza del pregiudizio allegato, a
prescindere dal nome attribuitogli, e provvedere alla riparazione
integrale di tutte le ripercussioni negative subite dalla persona
complessivamente identificata.
Per questo, il giudice, anziche' procedere alla separata
liquidazione del danno morale in termini di una percentuale del danno
biologico (procedimento che determina una duplicazione delle voci di
danno da risarcire in favore della vittima), dovrebbe provvedere ad
un'adeguata personalizzazione della liquidazione del danno non
patrimoniale, valutando nella loro effettiva consistenza le
sofferenze fisiche e psichiche patite dal soggetto leso, cosi' da
pervenire al ristoro del danno nella sua interezza.
Per contro, un meccanismo, come quello di specie, che preveda la
liquidazione del danno morale su basi percentualistiche presuppone
concettualmente che lo stesso debba considerarsi un quid minus
rispetto al danno non patrimoniale di tipo biologico, meritevole,
pertanto, della liquidazione di un'entita' economica, necessariamente
inferiore rispetto a quella riconosciuta a fronte del pregiudizio non
patrimoniale di tipo biologico.
In secondo luogo, il previsto incremento percentualistico del 20%
- da applicarsi, secondo tale opzione esegetica, a tutte le voci
areddituali - appare inidoneo a consentire idonea copertura
risarcitoria ai molteplici profili in cui si puo' articolare il
pregiudizio non patrimoniale, con chiaro vulnus delle disposizioni
summenzionate ed, in particolare, del principio comunitario di
effettivita' della tutela, nonche' dello stesso art. 1 della Carta di
Nizza posto a presidio della "Dignita' umana" che viene definita
quale bene-valore inviolabile e alla quale e' riconducibile
l'integrita' morale" di ciascun individuo.
Peraltro, si rende opportuno ricordare come le stesse Sezioni
Unite di San Martino abbiano precisato che una delle ipotesi in cui
il danno non patrimoniale e' considerato risarcibile, al di' la'
della lesione di un diritto costituzionalmente garantito, e, quindi,
con maggiore latitudine operativa, e' proprio quella del danno morale
da reato.
Nella suddetta fattispecie - assimilabile a quella
giuslavoristica di cui all'art. 2087 c.c.. - non sono risarcibili
solamente le lesioni di diritti costituzionalmente garantiti che
trovino nel fatto di reato la loro causa, ma tutte le lesioni di
diritti della persona anche non presidiati costituzionalmente.
La tutela risarcitoria e', cioe', riconosciuta a qualunque
pregiudizio areddituale che sia conseguenza della lesione di un
interesse giuridicamente protetto, desunto dall'ordinamento positivo.
Cio', secondo lo schema di tutela che e' a fondamento del danno
ingiusto di cui all'art. 2043 c.c.
Con particolare riguardo all'impossibilita' di svolgere una o
piu' attivita' realizzatrici delle persona in conseguenza delle
lesioni riportate per effetto del reato, le Sezioni Unite hanno
affermato testualmente che, «In presenza di reato», qual e' senza
dubbio quello di lesioni colpose ex art. 590 c.p.p., «superato il
tradizionale orientamento che limitava il risarcimento al solo danno
morale soggettivo, identificato con il paterna d'animo transeunte, ed
affermata la risarcibilita' del danno non patrimoniale nella sua piu'
ampia accezione, anche il pregiudizio non patrimoniale consistente
nel non poter fare (ma sarebbe meglio dire: nella sofferenza morale
determinata dal non poter fare) e' risarcibile.».
Ovviamente, sia la tesi sub 4.1) sia quella sub 4.2) ineriscono
al solo danno non patrimoniale di tipo morale, per cui rimarrebbero
irrisolti gli evidenziati profili di compatibilita' costituzionale
con riguardo alla risarcibilita' del pregiudizio di tipo biologico.
4.3. La tesi, c.d. costituzionalmente orientata, dell'autonoma
risarcibilita' del danno non patrimoniale di tipo morale.
Il contrasto con le disposizioni summenzionate ed, in
particolare, con il principio dell'effettivita' della tutela
risarcitoria del danno (inteso come tutela se non integrale,
comunque, equa), conseguente ad una violazione di una posizione
giuridica soggettiva di rilievo anche sovranazionale (come
l'integrita' psico-fisica o la dignita' morale), permane anche quando
si aderisca alla tesi, c.d. costituzionalmente orientata, secondo cui
tale microsistema normativa non sarebbe applicabile al danno non
patrimoniale di tipo morale.
Condivisibilmente, si evidenzia come il secondo comma dell'art.
139 del Codice delle Assicurazioni descrive e menziona la sola
categoria descrittiva del "danno biologico" da intendersi come «la
lesione temporanea o permanente all'integrita' psico-fisica della
persona suscettibile di accertamento medico-legale che esplica
un'incidenza negativa sulle attivita' quotidiane e sugli aspetti
dinamico-relazionali della vita del danneggiato, indipendentemente da
eventuali ripercussioni sulla sua capacita' di produrre reddito.».
Precisa, poi, il successivo terzo comma che «l'ammontare del
danno biologico liquidato [...l puo' essere aumentato dal giudice in
misura non superiore ad un quinto, con equo e motivato apprezzamento
delle condizioni soggettive del danneggiato.».
Per contro, nessun riferimento e' compiuto dal combinato disposto
delle suddette norme al danno morale quale sofferenza morale non
necessariamente transeunte, al turbamento dello stato d'animo del
danneggiato che pure deve presumersi, secondo l'id quid plerunque
accidit, in relazione ad un evento "traumatico" che abbia compromesso
l'integrita' fisica, seppur con varie graduazioni a secondo
dell'intensita' di quest'ultimo.
Il legislatore speciale si sarebbe [imitato a valutare i soli
aspetti relazionali e anatomo-funzionali della lesione sofferta,
omettendo ogni stima in relazione ai residui profili riconosciuti
giurisprudenzialmente quali componenti dell'omnicomprensivo danno non
patrimoniale.
Ne' a tale limite strutturale della norma potrebbe ovviarsi
ricorrendo alla limitata personalizzazione prevista dal terzo comma
dell'art. 139 del Codice delle Assicurazioni. L'aumento (massimo) del
quinto, infatti, sarebbe inidoneo a consentire un'adeguata
monetizzazione non solo delle componenti specifiche (relazionali e d
estetiche) del danno biologico, in relazione al caso concreto, ma
anche di eventuali pregiudizi apatrimoniali diversi e ulteriori dalla
voce, pur latamente, intesa del danno biologico.
Poiche', pero', il danno non patrimoniale di tipo morale
identifica una componente indefettibile del procedimento risarcitorio
indicato dalle Sezioni Unite, il Giudice cui compete di interpretare
la norma di legge in conformita' ai principi espressi dalle Sezioni
Unite, dovrebbe procedere ad una un'adeguata personalizzazione del
danno non patrimoniale; personalizzazione diversa e ulteriore
rispetto a quella prevista dalla disciplina speciale e consistente
nel riconoscimento di una misura risarcitoria, idonea ad incrementare
l'importo complessivamente liquidato, a titolo di danno non
patrimoniale.
Anche a propendere per tal ultima tesi, sottraendo il pregiudizio
morale alla "mannaia" dell'art. 139 permane l'incostituzionalita'
della norma - sotto i plurimi profili evidenziati - perche' inidonea
ad assicurare un adeguato ristoro del danno non patrimoniale di tipo
biologico.
Infatti, se e' vero che, in virtu' della ricostruzione unitaria
del danno non patrimoniale, operata dalle Sezioni Unite del 2008, la
voce del danno biologico deve considerarsi comprensiva anche del
pregiudizio estetico (4) , cosi' come dei profili relazionali,
integranti il c.d. danno alla vita di relazione (5) , ne discende che
- proprio in virtu' dell'interpretazione costituzionalmente orientata
dell'art. 2058 c.c., nonche' del quadro interpretativo delineato
dalle Sezioni Unite del 2008 - lo strumento del contenuto aumento
percentuale dovrebbe ovviare alla risarcibilita' di tali e molteplici
profili di danno biologico cosi' da risultare ex se insufficiente a
consentire la liquidazione di un'effettiva ed equa misura
risarcitoria.
Non solo, ma i valori tabellati, per il danno biologico
permanente, cosi' come per l'inabilita' temporanea totale, appaiono
inidonei ad assicurare, anche con riguardo, al caso di specie, - la
garanzia del suddetto principio di effettivita' inteso come
liquidazione sufficientemente congrua e, quindi, equa quale sarebbe
quella assicurata dall'applicazione delle Tabelle di Milano.
A tale ordine di considerazioni si potrebbe obiettare che rientra
nella discrezionalita' legislativa la fissazione di limiti
risarcitori, anche mediante la predeterminazione dell'incremento
percentuale massimo accordabile.
Orbene, la Corte costituzionale ha gia' avuto l'occasione di
precisare che l'individuazione legislativa di un limite alla
responsabilita', non basta ad integrare l'illegittimita'
costituzionale della norma, sebbene importi una deroga al principio
del risarcimento integrale del danno (cfr. sentenza, Corte
costituzionale n. 132, 1985, in materia di responsabilita' da
trasporto aereo).
Si renderebbe, per contro, necessario verificare se la
limitazione de qua sia controbilanciata nel sistema di tutela dalla
previsione di meccanismi idonei a compensare, nella logica di un
astratta comparazione dei valori in gioco, la riduzione del quantum
risarcibile.
Nel caso di specie, deve ritenersi che non ricorrano i suddetti
"meccanismi di compensazione", quale, ad esempio, l'opzione per una
configurazione in termini oggettivi dell'obbligo indennitario delle
compagnie assicurative, con conseguente esonero del danneggiato dalla
prova della violazione di una regola di condotta specifica (cfr.
ordinanza di rimessione a codesta Corte del giudice di Pace di Torino
dell'ottobre 2011).
Cio' premesso, e' fuor di dubbio che tale limitazione deve
essere, comunque, vagliata alla stregua, non solo delle norme
costituzionali, ma anche dei parametri comunitari che impongono
l'effettivita' della tutela come diritto ad una tutela sia
sostanziale che processuale che porti ad un risultato equo per il
soggetto danneggiato.
Per quanto la disapplicazione della norma de qua, per la sua
anticomunitarieta', sia sempre possibile, si ritiene che questo
Giudice non possa esimersi, comunque, dal sollevare la questione di
costituzionalita' nei termini su espressi.
Infatti, se la disapplicazione consente un controllo diffuso,
idoneo a soddisfare l'aspettativa di tutela del singolo danneggiato,
e' pur vero che solo un'eventuale pronuncia d'incostituzionalita' di
codesta Corte sarebbe idonea ad espungere, in via definitiva, la
norma de qua dall'ordinamento con conseguente ripristino della
legalita' costituzionale e comunitaria.
Tanto precisato la questione di legittimita' costituzionale come
sopra enunciata appare a questo Giudice seria e non manifestamente
infondata e rilevante nel processo de quo.
(1) Infatti, si e' affermato che «Il riconoscimento del diritti
fondamentali sanciti dalla Cedu come principi interni al diritto
dell'Unione ha immediate conseguenze di assoluto rilievo, in
quanto le norme della Convenzione divengono immediatamente
operanti negli ordinamenti nazionali degli Stati membri
dell'Unione, e quindi nel nostro ordinamento nazionale, in forza
del diritto comunitario, e quindi in Italia ai sensi dell'art. 11
della Costituzione, venendo in tal modo in rilevo l'ampia e
decennale evoluzione giurisprudenziale che ha, infine, portato
all'obbligo, per il giudice nazionale, di interpretare le norme
nazionali in conformita' al diritto comunitario, ovvero di
procedere in via immediata e diretta alla loro disapplicazione in
favore del diritto comunitario, previa eventuale pronuncia del
giudice comunitario ma senza dover transitare per il filtro
dell'accertamento della loro incostituzionalita' sul piano
interno.».
(2) Corte Europea dei Diritti dell'Uomo, Strasburgo, n. 24638/94, 11
dicembre 2003, caso Carbonara e Ventura c. Italia, in materia di
articolo 41 Convenzione Europea dei Diritti dell'Uomo (equa
soddisfazione), e di art. 1 del Protocollo n. 1, sul diritto di
proprieta', in ipotesi di' accessione invertita = espropriazione
indiretta). Si afferma il principio che: «Stante la mancata
restituzione dell'area acquisita Illegalmente e proprio a motivo
dell'illiceita' dell'acquisizione, l'indennizzo a carico dello
Stato italiano deve necessariamente riflettere il valore pieno ed
integrale del bene.».
(3) Cfr. Carta dei diritti fondamentali dell'Unione Europea (in G.U.
23.1,2008, n. 223), articolo 38, secondo cui: «Nella politica
dell'Unione e' garantito un elevato livello di protezione dei
consumatori.».
(4) Afferma testualmente la Suprema Corte che si avrebbe duplicazione
nel caso in cui «il pregiudizio consistente nella alterazione
fisica di tipo estetico fosse liquidato separatamente e non
come "voce" del danno biologico, che il cd. danno estetico
pacificamente incorpora.»
(5) «Possono costituire solo "voci" del danno biologico nel suo
aspetto dinamico, nel quale, per consolidata opinione, e' ormai
assorbito il cd. danno alla vita di relazione, gli stessi
pregiudizi di tipo esistenziale concernenti aspetti relazionali
della vita, conseguenti a lesioni dell'integrita' psicofisica,
sicche' darebbe luogo a duplicazione la loro distinta
riparazione.»